问：某化工贸易公司是我县国有企业，有注册资本３０００万，由于长期经营不善，效益很差。经常亏损，到１９９9年８月只剩净资产３０００万元。为改善管理，提高经济效益，１９９9年10月公司调整了领导班子，设立了一系列规章制度，使公司效益明显提高，到１９９9年底公司净资产增至4000万元。为进一步扩大经营范围，充分参与市场竞争，针对当时钢材价格上涨，市场前景看好的情况，公司领导研究决定与我县一家物资公司实行联营，为此双方签订联营合同一份。约定：某化工贸易公司以厂址、现金共计１５００万元投资，物资公司负责货源和销售，并投资五百万元，双方利润按五五分成。由于抓住了市场，联营后收益相当可观。在吸取上次联营经验的基础上，2000年３月某化工贸易公司又和我县土产公司达成联营协议，设立一个家电产品经销部，没有进行法人登记，双方认定，民生公司出资1000万元，利润分成按６：４进行。请问律师：某化工贸易公司与物资公司、土产公司所签订的两个联营协议是否符合公司法的有关规定？

答：该化工贸易公司与物资公司的联营协议是符合公司法的规定，但其与土产公司的联营协议则是违反公司法的。

要弄清这个问题，关键是要掌握公司转投资的限制。公司法规定：“公司可以向其它有限责任公司、股份有限公司投资，并以该出资额为限对所投资公司承担责任。’”公司转投资本对于发展公司、增加资本的运营效率、提高经济效益无疑是具有好处的，但在资本转让市场尚未发育成熟的情况下，转投资往往导致公司财产难以变现，影响公司的偿债能力，为了保护债权人的利益，我国公司法对投资转向进行了必要的限制：

1、转投资方向必须是其它有限责任公司、股份有限公司。设立此限制的目的是禁止公司成为其它经济组织(如合伙)中承担无限责任的成员，以防止公司转投资而成为“空壳”，使公司的债权人的利益受到损害。当然在现阶段，企业法人分为公司和非公司两类，转投资的对象如果是非公司的企业法人，也应当认为是允许的，因为企业法人的债务并非投资者的债务，投资者对企业法人履行出资义务后，对企业法人的债务不承担任何责任，这一格局不会因企业法人未采取公司的形式而有所改变。

2、除投资公司、控股公司以外，转投资的累计投资额不得超过公司净资产的50％。由于投资是以现金、实物、无形资产作为出资而成为另一法律实体的所有者，因此投资后，资本体现为转让股份、债权。虽然公司财产的变现能力(即变成现金、有形物质)的能力增强，但这种投资超过一定比例之后，债权人能否得到足额清偿，受制于证券市场的行情，这实际上由债权人承担了本应由债务人承担的投资风险，所以是不公正的。

根据以上对转投资的限制条件进行分析，我们可以看出该化工贸易公司与物资公司的联营是符合条件的，物资公司是有限责任公司，且投资总额未超过净资产的50％，而与土产公司的联营则是不符合上述条件的。一方面，双方联营成立的农产品经销部不具有法人资格。虽然民法通则规定，—个企业法人可以和其它企业、事业法人联营，组建不具备法人资格的经济实体，即合伙型联营，但这种合伙型联营各方都要承担连带责任，这就与公司法规定的转投资方向发生矛盾，有限责任公司和股份公司不得加入合伙型联营。这是—个法律冲突问题，根据特别法优于普通法的原理，只能适用公司法的规定。另—方面：投资总额已超过净资产的50％。由于与物资公司联营投资1500万，再加上与土产公司联营投资1000万，而净资产是4000万元，则已超过50％，所以与土产公司的联营协议违反了公司法。（地平线律事务所）

中国网 2004年04月05日